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單獨商標(biāo)搶注行為的民事責(zé)任探析

發(fā)布時間:2022-5-18來源:中華商標(biāo)雜志 點擊:返回列表

       上海某公司為第3類**系列商標(biāo)權(quán)利人,通過在先使用已經(jīng)具有一定的知名度。深圳某公司在第9類、第35類等關(guān)聯(lián)類別上搶注了4件相同的**商標(biāo),經(jīng)過商標(biāo)異議,國家知識產(chǎn)權(quán)局以深圳某公司申請注冊被異議商標(biāo)具有復(fù)制、摹仿上海某公司商標(biāo)的主觀惡意,違反了誠實信用原則,決定不予注冊。深圳某公司收到裁定后未提起商標(biāo)駁回復(fù)審程序。經(jīng)調(diào)查,深圳某公司在申請前述4件商標(biāo)后,并未進行使用。后筆者接受上海某公司委托,就深圳某公司商標(biāo)搶注等不正當(dāng)競爭行為向深圳前海法院提起不正當(dāng)競爭訴訟,深圳前海法院一審適用反法第二條原則條款,認定深圳某公司前述商標(biāo)搶注行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭,并判決深圳某公司賠償上海某公司商標(biāo)異議程序支出的律師費損失。深圳某公司不服,向深圳中院提起上訴,深圳中院經(jīng)過審理駁回上訴,維持原判,但適用法律調(diào)整為反法第六條第四項的其他混淆行為。

 
       本案的判決將沒有商標(biāo)使用行為的單獨商標(biāo)搶注行為作為一個獨立的不正當(dāng)競爭行為進行評價,并判決商標(biāo)搶注人賠償在先權(quán)利人商標(biāo)異議程序支出費用,對于商標(biāo)搶注行為的民事責(zé)任承擔(dān)問題具有重要的參考意義。以本案為例,本文將圍繞商標(biāo)搶注行為的責(zé)任規(guī)制現(xiàn)狀、類似民事權(quán)利的責(zé)任承擔(dān)方式以及單獨商標(biāo)搶注行為責(zé)任規(guī)制的法律路徑選擇,對單獨商標(biāo)搶注行為的民事侵權(quán)責(zé)任進行初步探析。
 
       一、單獨商標(biāo)搶注行為的責(zé)任規(guī)制現(xiàn)狀
 
       商標(biāo)搶注人搶注商標(biāo)后一般會采取如下三種行為。第一種行為是將搶注商標(biāo)投入使用,針對該種行為,在先權(quán)利人一般會在清除搶注商標(biāo)后提起侵權(quán)訴訟。因為搶注人實際使用了商標(biāo),法院在審理過程中的主要焦點是使用行為本身,搶注行為基本是作為惡意等附帶情節(jié)進行一并考慮,這個在裁判上和普通商標(biāo)侵權(quán)案件基本一致。第二種行為是商標(biāo)搶注人搶注商標(biāo)后反過來起訴在先權(quán)利人,這種行為涉及權(quán)利濫用及惡意訴訟的問題,法院一般在查明相關(guān)事實后會直接駁回搶注人的訴訟請求,但并不會直接判決搶注人反過來承擔(dān)責(zé)任。代表性的案例是最高人民法院公布的指導(dǎo)性案例82號“歌力思”案以及2018年中國法院10大知識產(chǎn)權(quán)案件中的“優(yōu)衣庫”侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案。第三種行為是商標(biāo)搶注人搶注商標(biāo)后并不投入使用,也不去起訴在先權(quán)利人,而是通過搶占資源,未來通過轉(zhuǎn)讓等方式牟利。從實踐看,第三種行為是大部分商標(biāo)搶注人采取的行為。
 
       對于商標(biāo)搶注行為,雖然在先權(quán)利人可以通過商標(biāo)異議、商標(biāo)無效等方式清除搶注的商標(biāo),但是我國商標(biāo)法目前對于惡意搶注行為只有宣示性和禁止性規(guī)定,而缺乏責(zé)任條款,從結(jié)果上,在先權(quán)利人耗費大量時間和金錢的結(jié)果只是讓搶注人失去了一個原本不屬于自己的權(quán)利,因為商標(biāo)注冊成本很低,對于商標(biāo)人而言,某個商標(biāo)無效后,其完全可以再次實施新的商標(biāo)搶注行為。對此,不少專家學(xué)者及知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)人員都曾經(jīng)呼吁對于單獨的商標(biāo)搶注行為規(guī)定賠償損失等民事責(zé)任,以進一步規(guī)制商標(biāo)搶注行為,維護正常的商標(biāo)注冊秩序,但是實踐中類似的案例仍然較為罕見。
 
       二、類似民事權(quán)利搶注行為的民事責(zé)任承擔(dān)方式
 
       實踐中存在一種觀點認為,單獨的商標(biāo)注冊行為僅僅是一個類似行政許可申請的行為,商標(biāo)權(quán)的喪失已經(jīng)足以評價該行為。商標(biāo)生命和影響在于使用,如果搶注人沒有將商標(biāo)投入使用,則不會對在先權(quán)利人產(chǎn)生負面影響,至于在先權(quán)利人因此提起商標(biāo)異議或無效等程序,如果沒有實際的負面影響,該行為以及行為的成本也并非必然產(chǎn)生的。
 
       對于前述是否會損害在先權(quán)利人利益,本文將在后面法律路徑選擇中進行分析。在此,筆者將先結(jié)合同樣沒有使用行為的企業(yè)字號登記及域名注冊行為的法律規(guī)定及司法實踐,對單獨商標(biāo)搶注行為民事責(zé)任承擔(dān)的合理性進行分析。
 
      (一)單獨的企業(yè)字號登記行為
 
      《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法>若干問題的解釋》(以下簡稱“反法解釋”)第十三條第二項規(guī)定,將他人注冊商標(biāo)、未注冊的馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號使用,誤導(dǎo)公眾,屬于反不正當(dāng)競爭法第六條第四項規(guī)定的其他混淆行為。從法律條款上看,雖然反法解釋規(guī)定的是“使用”字號,但是司法實踐中,若被告規(guī)范使用其企業(yè)名稱,亦容易造成相關(guān)公眾的混淆誤認,法院往往不需要原告提供被告使用企業(yè)字號的具體證據(jù),僅僅根據(jù)企業(yè)登記的信息就認定被告構(gòu)成不正當(dāng)競爭。此時,從行為內(nèi)容上,實際是對被告登記企業(yè)字號行為的評價。類似的案例可以參考北京高院審理的“優(yōu)酷廣告公司案”[案號:(2021)京73民終731號]。
 
      (二)單獨的域名注冊行為
 
      《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》全文均將域名的注冊行為作為單獨的行為與使用行為進行并列,規(guī)定無論是注冊行為還是使用行為,都可以單獨進行評價是否構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競爭,并判決承擔(dān)賠償損失等法律責(zé)任。
 
       對于單獨的商標(biāo)搶注行為而言,一方面在性質(zhì)上,與企業(yè)字號登記以及域名注冊行為一樣,都是權(quán)利注冊行為。另一方面,法院在審理企業(yè)字號登記以及域名注冊是否構(gòu)成侵權(quán)或不正當(dāng)競爭時,和認定是否構(gòu)成商標(biāo)搶注的理由也基本都是一致的,都是主要考慮原告是否具有在先的權(quán)利,被告是否具有惡意等。因此,筆者認為,對商標(biāo)搶注行為規(guī)定賠償損失等民事責(zé)任同樣是合乎法理及司法實踐。
 
       三、單獨商標(biāo)搶注行為民事責(zé)任規(guī)制的法律路徑選擇
 
      (一)適用侵權(quán)責(zé)任一般規(guī)定進行司法規(guī)制
 
     《民法典》第一千一百六十五條第一款規(guī)定,行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第五章“民事權(quán)利”第一百二十三條規(guī)定,民事主體依法享有知識產(chǎn)權(quán)。按照侵權(quán)行為認定的四要件——行為違法性、損害事實的存在、因果關(guān)系以及行為人主觀上有過錯,單獨的商標(biāo)搶注行為也符合侵權(quán)的構(gòu)成要件。首先,《商標(biāo)法》第四條、第四十四條和第四十五條等條款對商標(biāo)搶注行為進行了否定性的禁止評價;其次,商標(biāo)搶注行為會給在先權(quán)利人造成損害,包括不得不支出的維權(quán)成本、自身商標(biāo)的識別和商譽保障功能損害;再次,商標(biāo)搶注行為是導(dǎo)致前述損害事實的直接原因;最后,商標(biāo)搶注人存在主觀過錯,即明知或應(yīng)知“他人享有商業(yè)標(biāo)識或在先權(quán)利”而進行惡意搶注。對于主觀過錯,筆者認為是責(zé)任承擔(dān)關(guān)鍵性的因素,如果某個主體主觀并沒有惡意,商標(biāo)被駁回或無效的原因僅僅是因為不同主體對于商標(biāo)近似性的判斷存在差異或者是顯著性不足等不包括主觀惡意的理由,則商標(biāo)注冊行為不構(gòu)成侵權(quán),無需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
 
      (二)適用《反不正當(dāng)競爭法》進行司法規(guī)制
 
       對于惡意搶注商標(biāo)的行為,反法并沒有進行明確規(guī)定,從法律條款上,可以尋求依據(jù)第二條的原則性條款或反法第六條兜底混淆行為條款進行規(guī)制,這也正是深圳前海法院和深圳中院在處理前述案件中適用的條款,具體如下:
 
       1.適用一般條款規(guī)制(深圳前海法院適用法律)
 
       結(jié)合《反不正當(dāng)競爭法》以及反法解釋第一條規(guī)定,該條款適用條件為:(1)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中發(fā)生的行為;(2)用于認定法律未列舉的不正當(dāng)競爭行為及專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法等規(guī)定之外情形;(3)擾亂市場競爭秩序,損害其他經(jīng)營者、消費者的合法權(quán)益。
 
       具體到商標(biāo)搶注行為,首先,商標(biāo)法第四條明確規(guī)定相關(guān)主體申請商標(biāo)是為了“生產(chǎn)經(jīng)營活動”;其次,反法第二章和商標(biāo)法對于商標(biāo)搶注行為本身的責(zé)任也沒有進行專門的規(guī)定,商標(biāo)法對搶注行為的規(guī)定更多是一種類似與是否給予行政許可的要件式規(guī)定;再次,商標(biāo)搶注行為擾亂了市場競爭秩序,讓市場經(jīng)營主體不得不花費大量成本應(yīng)對經(jīng)營之外商標(biāo)事務(wù),干擾了正常的經(jīng)營活動,割裂了在先權(quán)利人和商標(biāo)之間的聯(lián)系,并導(dǎo)致消費者在選購商品或服務(wù)時產(chǎn)生混淆或誤認。
 
        2.適用反法第六條第四項的兜底混淆條款規(guī)制(深圳中院法院適用法律)
 
       因為商標(biāo)搶注人沒有對搶注的商標(biāo)進行使用,不滿足商標(biāo)侵權(quán)中商標(biāo)性使用的前提,因此不能適用商標(biāo)法進行規(guī)制。但是反法并沒有商標(biāo)性使用的要求,同時反法第六條第四項也規(guī)定了兜底的混淆行為條款,因此,在法律適用是有空間的。關(guān)鍵的問題是在于如何認定商標(biāo)申請行為“足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系”。根據(jù)反法解釋第十二條第二款的規(guī)定,“引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系”,包括誤認為與他人具有商業(yè)聯(lián)合、許可使用、商業(yè)冠名、廣告代言等特定聯(lián)系??梢姡诜捶ㄕZ境下,混淆的類型和內(nèi)容是相對寬泛的,在混淆的程度上也是“足以引人誤以為”即可,因此,雖然商標(biāo)搶注人搶注商標(biāo)后沒有進行使用,但是該行為仍然會通過商標(biāo)公告等方式讓相關(guān)公眾感知和了解,并可能產(chǎn)生讓相關(guān)公眾誤以為商標(biāo)搶注人與在先權(quán)利人存在授權(quán)、投資等特定聯(lián)系,可以滿足“足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系”的要求。
 
      (三)三個法律路徑適用的比較
 
       綜合前述各個法律路徑,筆者更傾向于適用反法第六條兜底條款,理由如下:首先,侵權(quán)責(zé)任的一般性規(guī)定并沒有被告承擔(dān)維權(quán)合理開支的明確規(guī)定;其次,與反法相比,《民法典》關(guān)于侵權(quán)責(zé)任的一般規(guī)定屬于一般法,反法作為特別法應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用;再次,反法原則性條款應(yīng)當(dāng)秉承嚴(yán)格適用的原則,并且反法解釋第一條也規(guī)定,如果某個行為可以通過反法第二章的特別規(guī)定解決,則不應(yīng)當(dāng)適用原則性條款;最后,與單獨商標(biāo)搶注行為類似的單獨將他人商標(biāo)登記為企業(yè)字號,誤導(dǎo)公眾的行為,反法解釋第十三條第二項也是將其依照反不正當(dāng)競爭法第六條第四項予以認定。
 
       結(jié)語
 
       商標(biāo)搶注行為干擾了在先權(quán)利人的正常經(jīng)營,并嚴(yán)重擾亂商標(biāo)注冊秩序,通過商標(biāo)異議或無效等程序清除搶注商標(biāo)的結(jié)果僅僅是讓搶注人失去本不屬于自己的權(quán)利。考慮到商標(biāo)申請的成本低廉,清除搶注的商標(biāo)對商標(biāo)搶注行為缺乏足夠的懲戒,筆者認為應(yīng)當(dāng)參考企業(yè)字號登記及與域名注冊行為的規(guī)定和司法實踐,對單獨的商標(biāo)搶注行為規(guī)定賠償損失等民事責(zé)任。在民事責(zé)任規(guī)制的法律路徑選擇上,可以選擇適用侵權(quán)責(zé)任一般條款、反法原則性條款以及反法第六條兜底的混淆條款,綜合各個條款的差異,筆者更傾向適用反法第六條的兜底混淆條款。

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